La ineficacia de las declaraciones de retención en la fuente presentadas sin pago total es un tema de constante relevancia para agentes retenedores y la Administración Tributaria. La Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales (DIAN) ha emitido un concepto clave (Radicado Virtual No. 1002025S000272 del 17 de enero de 2025) que aborda una pregunta fundamental: ¿La orden de suspensión de pagos decretada en el marco de una toma de posesión desvirtúa la ineficacia de una declaración de retención en la fuente presentada oportunamente pero sin pago?
Este artículo analizamos la postura de la DIAN, las bases jurídicas que la sustentan y los escenarios prácticos que surgen de esta interpretación, para comprender las implicaciones del artículo 580-1 del Estatuto Tributario (ET) en situaciones de intervención empresarial.
Ineficacia de Declaraciones de Retención en la Fuente: Claves del Artículo 580-1 ET y su Impacto en Empresas bajo Toma de Posesión
El artículo 580-1 del Estatuto Tributario establece una regla: Las declaraciones de retención en la fuente presentadas sin el pago total no producen efecto legal alguno, y esto ocurre sin necesidad de que la DIAN emita un acto administrativo que así lo declare. Esto significa que, si un agente retenedor presenta su declaración pero no realiza el pago correspondiente, para efectos legales, es como si nunca la hubiera presentado.
Excepciones a la Ineficacia: Cuándo una Declaración sin Pago sí Produce Efectos
A pesar de la regla general de ineficacia, el mismo artículo 580-1 del ET contempla algunas excepciones cruciales que permiten que una declaración sin pago total produzca efectos legales, siempre y cuando se cumplan ciertos requisitos:
- Por compensación: La declaración será eficaz si el agente retenedor, siendo titular de un saldo a favor igual o superior a dos veces el valor de la retención a cargo, compensa la deuda dentro de los seis (6) meses siguientes a la presentación de la declaración sin pago.
- Pago posterior al vencimiento: Si la declaración se presentó sin pago total antes del vencimiento del plazo para declarar, producirá efectos legales si el pago total de la retención se efectúa a más tardar dentro de los dos (2) meses siguientes, contados a partir de la fecha del vencimiento para declarar. Esto, sin perjuicio de la liquidación de intereses moratorios.
- Valor reducido: La declaración sin pago total producirá efectos legales si el valor dejado de pagar no supera los diez (10) UVT y este se cancela a más tardar dentro del año siguiente contado a partir de la fecha de vencimiento del plazo para declarar. Aquí también se liquidarán los intereses moratorios.
Es fundamental destacar que, aunque una declaración tenga una marca de ineficaz en el sistema de la DIAN bajo estos presupuestos, si no se presenta nuevamente con el pago respectivo, el documento inicialmente presentado se entiende como un reconocimiento de una obligación clara, expresa y exigible que puede ser utilizada por la Administración Tributaria en procesos de cobro coactivo.
La Toma de Posesión y la Suspensión de Pagos: ¿Una Causa de Fuerza Mayor?
El consultante en el concepto de la DIAN plantea la figura de la toma de posesión de una empresa de servicios públicos domiciliarios (ESP). La Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios (SSPD) tiene la facultad de intervenir estas empresas para proteger el interés general, garantizar la continuidad y calidad del servicio público. Una de las medidas que puede implicar la toma de posesión es la suspensión de pagos.
La jurisprudencia y la doctrina, incluida la de la SSPD y la DIAN, reconocen que la toma de posesión, con la consecuente suspensión de pagos, se configura como un acto de autoridad que constituye una fuerza mayor. Esta situación crea un impedimento legal para que la ESP intervenida cumpla con sus obligaciones, particularmente las deudas causadas antes de la toma de posesión (deudas «pre-toma»). Sin embargo, es crucial entender que la fuerza mayor justifica el incumplimiento, pero no desconoce su configuración.
El Impacto de la Toma de Posesión en la Ineficacia: La Postura de la DIAN
El problema jurídico central que aborda la DIAN es si el no pago de una declaración de retención en la fuente presentada oportunamente, a causa de la orden de suspensión de pagos, desvirtúa la ineficacia del artículo 580-1 del ET. La respuesta de la DIAN es NO.
Aun cuando exista una orden de suspensión de pagos por una toma de posesión que se califica como fuerza mayor, la declaración de retención en la fuente presentada sin pago total sí se configura como ineficaz. La DIAN sostiene que no existe una disposición legal que exima al agente retenedor (la ESP intervenida) del cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo 580-1 del ET. Es decir, para que la declaración tenga efectos legales, aun en un escenario de fuerza mayor, se deben cumplir las excepciones de pago o compensación en los términos y plazos que la norma tributaria prevé.
Escenarios Prácticos de Ineficacia y Eficacia
Para ilustrar mejor la aplicación de esta doctrina, la DIAN presenta varios escenarios basados en la cronología de la presentación de la declaración y la orden de toma de posesión:
- Escenario A: Declaración presentada sin pago y pagada antes de la toma de posesión. Será eficaz.
- Escenario B: Declaración presentada sin pago antes de la posesión y no pagada con ocasión de la suspensión de pagos. Será ineficaz.
- Escenario C: Declaración presentada sin pago y pagada después de la toma de posesión. Será eficaz.
- Escenario D: Declaración presentada sin pago y no pagada después de la toma de posesión. Será ineficaz. En este último caso, se desplegarán todos los efectos de la ineficacia, ya que la suspensión de pagos no aplica a obligaciones causadas con posterioridad a la toma de posesión («deudas post-toma»).
Ejemplo Práctico/Caso Hipotético: Imaginemos una empresa de servicios públicos, «Aguas Puras S.A.S. ESP», que en agosto debe presentar su declaración de retención en la fuente correspondiente al mes de julio. La presentan oportunamente, pero sin el pago total. En septiembre, la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios ordena la toma de posesión de «Aguas Puras S.A.S. ESP» y decreta la suspensión de pagos. A pesar de que la suspensión de pagos constituye una fuerza mayor, la declaración de retención en la fuente de julio seguirá siendo ineficaz si no se cumplió con las excepciones del artículo 580-1 ET (es decir, si no se pagó dentro de los dos meses siguientes al vencimiento o no se compensó).
Tabla/Resumen (si aplica):
| Escenario | Momento del Pago vs. Toma de Posesión | Efecto Legal de la Declaración |
| A | Declaración sin pago, pagada antes de la toma de posesión. | Eficaz |
| B | Declaración sin pago antes de la toma de posesión, no pagada por suspensión de pagos. | Ineficaz |
| C | Declaración sin pago, pagada después de la toma de posesión. | Eficaz |
| D | Declaración sin pago, no pagada después de la toma de posesión (deuda post-toma). | Ineficaz |
Referencias y Enlaces Internos Sugeridos:
- Fuente Oficial 1: DIAN – Concepto 100208192-65 del 17 de enero de 2025 – https://normograma.dian.gov.co/dian/
Reflexiones Esenciales: Impacto del Artículo 580-1 ET en Retenciones sin Pago por Intervención Empresarial
La DIAN, en su Concepto 100208192-65 de 2025, reitera la estricta aplicación del artículo 580-1 del Estatuto Tributario en relación con la ineficacia de las declaraciones de retención en la fuente presentadas sin pago total. A pesar de que una toma de posesión con orden de suspensión de pagos pueda constituir una fuerza mayor que justifique el incumplimiento de la obligación de pago, no desvirtúa la ineficacia de la declaración. Para que esta produzca efectos legales, es imperativo que se cumplan las excepciones de pago o compensación dentro de los plazos establecidos en la norma.
Es crucial que las empresas bajo toma de posesión, y sus administradores, comprendan esta distinción para evitar mayores contingencias tributarias. Si bien los procesos de cobro coactivo por obligaciones pre-toma pueden suspenderse y la Administración debe intervenir en el concurso de acreedores, la ineficacia de la declaración persiste, lo que implica que la obligación tributaria continúa existiendo, aunque su exigibilidad se vea afectada por el proceso de intervención. La claridad de la DIAN en este concepto proporciona un marco de referencia esencial para la gestión de las obligaciones tributarias en escenarios de intervención empresarial.